Yargıtay 1. Ceza Dairesi’nin yakın tarihli iki kararında; suça sürüklenen çocuğun yenidoğan bebeğini göbek bağını bağlamadan oturdukları evin çatısına çıplak vaziyette bıraktığı komşuların kolluğa haber vermesiyle bebeğin bulunduğu ve ölmüş olduğunun belirlendiği olay ile sanığın yenidoğan bebeğini göbek bağını bağlamadan poşete koyup çöpün içerisine koyduğu bebeğin bulunduğu ve otopsisinde sağ doğup sonrasında hipotermi ve kan kaybından ölmüş olduğunun belirlendiği olayda, faillerin nitelikli kasten öldürme suçundan (m.82) cezalandırılması onanmıştır. Bir daire üyesi ise her iki kararda da kasten öldürmenin ihmali davranışla işlenmesi suçunun (m.83) oluştuğu düşüncesiyle karşı oy kullanmıştır. İki kararın da karşı oy gerekçelerinde; “Bebeğe karşı annesi suça sürüklenen çocuğun/sanığın öldürmeyi netice verecek aktif bir fiili var mıdır? Bebek üzerinde yapılan otopside bebeğe karşı öldürmeyi netice verecek öldürme kastını gösterir aktif bir fiilin işlenmediği anlaşılmıştır. Suça sürüklenen çocuk/Sanık tarafından ölebileceği öngörüldüğü halde (olay Ocak/Kasım ayında meydana gelmiştir.) bebek çatıya/ çöpün içerisine bırakılmıştır. Çatıya/Çöpe bırakılma aktif bir harekettir. Ancak bebeğe karşı koruma, gözetim görevi yasa gereği olan anne suça sürüklenen çocuğun/sanığın bu görevini yapmaması ise pasif yani ihmali bir harekettir. Suça sürüklenen çocuk/sanık öldürme kastı ile hareket etti dense bile suçu kasten değil olası kastla (ölebilir, ama ölürse ölsün düşüncesi ile) yapıldığı kabul edilmelidir. Kanaatimce suça sürüklenen çocuktan/sanıktan bebeğe yönelik hem ihmali hem de icrai fiiller söz konusudur. İcrai fiil ölebileceğini öngördüğü bir yere bırakmak, ihmali fiil de yasanın yüklediği bakım görevini yerine getirmemektir. Uygulamada ihmali hareketin mi yoksa icrai hareketin mi tercih edileceği hususu hep tartışılmış olup Yargıtay’ımızın bu konuda görüş birliği içinde olmadığı aşikardır. Somut olayımızda maktule yönelik öldürmeyi gerektirecek icrai bir hareket gerçekleştirilmemiştir. İcrai hareket bir yere bırakmak olabilir ama bu hareket öldürme suçunun unsuru olamaz. Yasa koyucu TCK. 83. maddesi ile ihmali hareketleri sonucu kasten öldürme suçlarını da düzenleme altına almıştır. Burada ihmali ve icrai fiiller ayrı ayrı yasaya aykırı fiildir. (İcrai fiil TCK 97. maddedeki terk suçudur.) Ancak bu terk suçundan dolayı ölüm oluşmuş ve şartları da var ise artık TCK 83. madde özel düzenleme olduğundan TCK. 97. madde uygulanmayıp özel düzenleme olan TCK 83. madde uygulanmalıdır.” şeklinde açıklama yapılmıştır. (İki karşı oy yazısı birleştirilerek aktarılmıştır). Yargıtay 1. Ceza Dairesi, Esas Numarası: 2019/2981, Karar Numarası: 2020/101, Karar Tarihi: 15.01.2020