Yarg. 15. HD. 2005/3788 Esas, 2005/4131 Karar
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edildikten sonra gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanmıştır. Davacı arsa sahiplerinden İbrahim, eserin belli edilen zamanda teslim edilmediğini ileri sürerek akdin feshini ve eksik işler ile, projeye aykırı imalâtların giderilmesi bedelinin ve gecikmeden kaynaklanan alacaklarının ödetilmesini istemiş, mahkemece akdin feshine ve alacak davasının kısmen kabulüne karar verilmiş, karar taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
1-Davacı İbrahim Yıldız vekili kararı 4.11.2003 tarihli dilekçe ile temyiz etmiş ise de, bilahare imzaladığı 9.1.2004 tarihli dilekçesiyle temyiz isteminden feragat etmiştir. İzmir 18.Noterliğinin 25.5.2000 tarihli vekaletnamesinden Av.Hülya Yıldız'ın temyizden feragate yetkili olduğu görüldüğünden temyiz isteminin reddi gerekmiştir.
2-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı Levent Çoban'ın aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiştir.
3-Mahkemece akdin feshine de karar verilmiştir. Sözleşme konusu 1337 Ada 3 parsel nolu taşınmazda davacı dışında başka maliklerde mevcut olup, akdin feshi için TMK.nun 692.nci maddesi uyarınca oybirliğiyle karar almaları gerekir. Oysa paydaşlardan birisi tarafından akdin feshi istemiyle dava açıldığından feshe karar verilmesi yerinde değildir. Ne var ki bu yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın HUMK.nun 438/VII.maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
SONUÇ; Yukarıda (1.) bentte yazılı nedenlerle davacı İbrahim'in temyiz isteminin feragat nedeniyle reddine, 2.nci bent uyarınca davalı Levent'in sair temyiz itirazlarının reddine, 3.ncü bent gereğince ise mahkeme kararının akdin feshine ilişkin bölümlerinin ve hüküm fıkrasının 1.nci bendinin 2 ve 3.ncü satırlarında yer alan (İzmir 18.Noterliğinin 27.12.1996 tarih 38428 numaralı düzenleme sureti ile daire karşılığı inşaat sözleşmesinin feshine) cümlesinin karardan çıkarılmasına ve yerine (sözleşmenin feshi isteminin reddine) kelimelerinin yazılmasına ve kararın değiştirilmiş bu şekliyle düzeltilerek ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 1.390,50 YTL temyiz ilam harcının ise temyiz eden davalıdan alınmasına, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, 8.7.2005 gününde oybirliğiyle karar verildi.